不少企業(yè)在注冊商標(biāo)的時(shí)候,有些代理公司總會勸企業(yè)注冊35類商標(biāo),理由有“廣告肯定要做的”、“商標(biāo)需要在門頭展示”,怎么能沒有35類商標(biāo)呢?任何企業(yè)都需要35類商標(biāo)!35類商標(biāo),又稱萬能商標(biāo)。只要任何商家門頭上有相似商標(biāo),都可以用35類商標(biāo)權(quán)為權(quán)利基礎(chǔ)去起訴的!
凡事不絕對,絕對的說法肯定有問題。正確認(rèn)識35類商標(biāo),你會發(fā)現(xiàn),這個類別大多數(shù)企業(yè)、大多數(shù)情況下,企業(yè)并不需要。
35類商標(biāo)到底是什么?
國家知識產(chǎn)權(quán)局2022年12月7日發(fā)布《關(guān)于第35類服務(wù)商標(biāo)申請注冊與使用的指引》,為35類商標(biāo)徹底定性:不是萬能商標(biāo)。正確理解35類商標(biāo),需要抓住兩個關(guān)鍵點(diǎn):1.銷售不視為服務(wù);2.服務(wù)的共性特征是“為他人”。
銷售為什么不是服務(wù)?因?yàn)樯唐飞a(chǎn)出來就是為了銷售的。這是商品的固有屬性,不需要法律進(jìn)行解釋。為什么人們會把“銷售”理解為服務(wù)?因?yàn)殄e誤的把“推銷”和“銷售”混淆,推銷是推廣(推薦)、銷售的簡稱。實(shí)質(zhì)是推廣服務(wù)和銷售行為的結(jié)合。在日常生活中,我們確實(shí)無需刻意強(qiáng)調(diào)兩個詞的差別,反正橫豎都是賣,消費(fèi)者并不關(guān)心是直接賣,還是幫著賣。舉個例子,都是外賣,店家直送就是銷售,平臺幫送就是(配送)服務(wù),但消費(fèi)者并不在意這種差別。35類所涉及的項(xiàng)目,其主要指代的是推銷行為中涉及推廣的部分。
在直送銷售和配送服務(wù)的例子中,也體現(xiàn)了商標(biāo)分類中“為他人”這個概念的標(biāo)準(zhǔn)的判斷依據(jù)——以商品生產(chǎn)方的角度。如果是自產(chǎn)自銷,那就不是為他人;如果是為商品生產(chǎn)商提供商事服務(wù)就是“為他人”。店家是銷售,美團(tuán)、餓了么平臺是“為他人銷售(提供服務(wù))”。
這兩個概念弄明白,就很容易理解35類商標(biāo)的使用范圍了。“為商品生產(chǎn)者(即他人)做廣告”“為商品生產(chǎn)者展示商標(biāo)(商品)”,這才是35類的分類范圍。所以,商品是自營自銷、直營直銷的都不需要35類商標(biāo)。而為自己企業(yè)做廣告,搞直播,搞網(wǎng)銷,都屬于商戶自身必需的商業(yè)行為,不涉及“為他人服務(wù)”,只需要符合自己商品/服務(wù)對應(yīng)類別的商標(biāo)。簡而言之,如果企業(yè)產(chǎn)品足夠單一,只需要一個商標(biāo)就夠用了。
做特許經(jīng)營,及加盟合作,35類商標(biāo)必要嗎?
只需要結(jié)合兩點(diǎn)來看。1,特許加盟的商標(biāo)是不是在商品生產(chǎn)企業(yè)的名下;2,是否提供了超出供應(yīng)商品之外的其他服務(wù)。
《指引》特別指出,35類“不包括特許人進(jìn)行的特許經(jīng)營行為本身”。特許人即商標(biāo)權(quán)人,進(jìn)行特許經(jīng)營行為本身,是對自己其他類商標(biāo)權(quán)的正常使用方式之一?,F(xiàn)實(shí)中,為了權(quán)責(zé)關(guān)系及資產(chǎn)管理的考慮,不少品牌會考慮單獨(dú)成立品牌管理公司,對加盟店實(shí)施管理及服務(wù)。那這個品牌管理公司實(shí)際是為品牌特許人(商品生產(chǎn)者)服務(wù)的。需要特別說明的是,如果商品生產(chǎn)者提前將商標(biāo)轉(zhuǎn)移給品牌管理公司,那品牌管理公司就成了特許人,也就不再算為他人服務(wù)。
此外,特許人圍繞商品供應(yīng)及銷售所做的行為都屬于銷售行為,比如送貨、提供包裝材料、店面裝飾等等,并不需要35類商標(biāo)。應(yīng)當(dāng)明確,加盟商是一個獨(dú)立的商業(yè)主體,品牌管理公司為這些商業(yè)主體提供貨品供應(yīng)外的服務(wù),諸如選址建議、經(jīng)營咨詢、營銷策劃、人員招聘培訓(xùn)等其他相關(guān)服務(wù)就完美符合35類“為他人服務(wù)”的方式。
所以,如果加盟店僅僅是產(chǎn)品銷售的延伸,如公牛給各種小商戶更換帶公牛商標(biāo)的門頭,不算是35類服務(wù),但像蜜雪冰城、瑞幸那種除了錢,什么都包的方式,可能真少不了35類商標(biāo)。
35類商標(biāo)對超市有用嗎?
其實(shí)理論根源是一樣的,不同類型的超市,不能一概而論。像小型的單店超市、緩慢擴(kuò)張的直營型門店超市,其利潤來源比較單一,就是商品“低買高賣”的銷售差價(jià),那這種就屬于純純的銷售行為。
但大型超市,還是有其他的經(jīng)營方式的,比如搞品牌專柜、品牌專區(qū)。我們會發(fā)現(xiàn),這些專柜、專區(qū)的人員并不與超市員工統(tǒng)一著裝。這就是大型商超可以玩賣場模式,以收展位費(fèi)、廣告費(fèi)(超市傳單)、衛(wèi)生費(fèi)、人員租賃費(fèi)等服務(wù)性收費(fèi)的方式盈利。這就進(jìn)入了35類的范疇。